NOU 2018: 10

Nye prospektregler — Gjennomføring av prospektforordningen og fastsettelse av regler for nasjonale prospekter

Til innholdsfortegnelse

7 Prospektmyndighet, kontroll og offentliggjøring av EØS-prospekter

7.1 Prospektmyndighet for EØS-prospekt

7.1.1 Gjeldende rett

Det følger av verdipapirhandelloven § 7-7 annet ledd at EØS-prospekt skal være godkjent før offentliggjøring. Bestemmelsens tredje ledd fastsetter at EØS-prospekt som gjelder tilbud rettet mot det norske markedet, eller opptak til notering på norsk regulert marked, skal godkjennes av prospektmyndigheten med mindre annet følger av bestemmelsen eller av verdipapirhandelloven § 7-9 om gjensidig anerkjennelse av prospekter. Av fjerde ledd følger det at EØS-prospekt som er utarbeidet av en utsteder med registrert forretningskontor i Norge, skal godkjennes av prospektmyndigheten i Norge selv om tilbudet bare rettes mot markeder i en annen EØS-stat, eller bare gjelder opptak til notering på regulert marked i en annen EØS-stat.

En tilbyder eller utsteder kan likevel velge at myndigheten i den EØS-staten hvor tilbudet fremsettes eller opptak til notering søkes, skal godkjenne prospektet dersom prospektet gjelder ikke-aksjerelaterte verdipapirer som har minste pålydende på 1 000 euro eller mer, eller gir rett til å kjøpe underliggende verdipapirer eller gir rett til kontantoppgjør. Femte ledd fastsetter at prospektmyndigheten kan godkjenne prospekt utarbeidet av utstedere med registrert hovedkontor i land utenfor EØS, etter de regler som gjelder i dette landet, forutsatt at prospektet er utarbeidet etter internasjonale standarder og opplysningene i prospektet tilsvarer de opplysninger som etter bestemmelsene i lovens kapittel syv skal gis i EØS-prospekt.

Det følger av verdipapirhandelloven § 7-8 sjette ledd at Finanstilsynet er prospektmyndighet.

7.1.2 Forventet EØS-rett

Forbudet mot å offentliggjøre et prospekt uten forutgående godkjenning av prospektmyndigheten, videreføres i prospektforordningen artikkel 20 nr. 1. Prospektmyndigheten skal etter prospektforordningen artikkel 20 nr. 2 så snart som mulig informere ESMA om at EØS-prospekt og eventuelle tillegg er godkjent, og senest ved utløpet av første virkedag etter at utstederen eller tilbyderen er meddelt godkjenningen. Regelen har sammenheng med at ESMA har oppgaver etter forordningen, herunder blant annet med registrering av prospektet.

Prospektforordningen artikkel 2 første ledd bokstav m) fastsetter hvilken stat i EØS-området som er utsteders hjemstat etter forordningen, og følgelig hvilken stats myndighet som vil være prospektmyndighet. For utstedere som er etablert i EØS-området, er hjemstaten den EØS-staten der utsteder har registrert forretningsadresse (registreringsstaten). For utstedere av ikke-aksjerelaterte verdipapirer med pålydende verdi på minst 1 000 euro, er hjemstaten, etter utsteders valg, enten der utstederen har sitt registrerte forretningskontor, eller den EØS-stat der verdipapirene skal tilbys til allmennheten eller søkes tatt opp til notering for første gang. Tilsvarende gjelder for utstedere av ikke-aksjerelaterte verdipapirer som gir rett til å erverve omsettelige verdipapirer eller motta et kontantoppgjør, såfremt utstederen av denne rettigheten ikke er den samme som utstederen av det underliggende verdipapiret eller enhet i samme konsern.

For utstedere som har sitt registrerte forretningskontor utenfor EØS-området, vil hjemstaten i EØS-området, etter utstederens valg, være den EØS-stat der verdipapirene skal tilbys til allmennheten for første gang eller der søknad om opptak til notering på regulert marked skjer for første gang. Slike utstedere kan på visse vilkår velge hjemstat i EØS-området.

Etter prospektforordningen artikkel 20 nr. 8 kan utstederen, tilbyderen, eller person som søker opptak til notering på regulert marked, anmode prospektmyndigheten om overføring av kontroll av EØS-prospekt til prospektmyndigheten i en annen EØS-stat. Slik overføring av kontroll krever forutgående melding til ESMA og samtykke fra den aktuelle EØS-staten som kontrollen søkes overført til. En slik overføring vil kun gjelde med virkning for det aktuelle EØS-prospektet som søkes godkjent og vil ikke ha virkning for etterfølgende kontroller av EØS-prospekt.

7.1.3 Utvalgets vurderinger

Prospektforordningen artikkel 20 viderefører i stor grad dagens regler om plikt til å få et EØS-prospekt godkjent før offentliggjøring. Reglene om hjemstatsreguleringen videreføres i hovedsak i samsvar med gjeldende rett. Utvalget foreslår at verdipapirhandelloven § 7-7 annet ledd oppheves fordi den erstattes med prospektforordningen artikkel 20.

7.2 Kontroll av EØS-prospekter

7.2.1 Gjeldende rett

Verdipapirhandelloven § 7-8 fastsetter at prospektmyndigheten ved godkjenning av EØS-prospekt skal påse at prospektet inneholder de opplysninger som kreves etter lov eller forskrift. Kontroll av prospekt som gjelder verdipapirer som er fungible med allerede noterte verdipapirer, skal avsluttes senest fem arbeidsdager etter at fullstendig prospekt er mottatt av prospektmyndigheten. Det samme gjelder ved kontroll av prospekt som gjelder verdipapirer der det tidligere er utarbeidet prospekt etter reglene om tilbud. I andre tilfeller skal kontrollen avsluttes senest ti arbeidsdager etter at fullstendig prospekt er mottatt av prospektmyndigheten.

7.2.2 Forventet EØS-rett

Prospektforordningen artikkel 20 gjelder godkjenning av EØS-prospekter og fastsetter hvilke tidsfrister som gjelder for prospektmyndighetens kontroll. For utstedere som søker opptak til notering på regulert marked, gjelder det en tidsfrist på ti virkedager fra fullstendig prospekt er mottatt til kontroll. For tilbud som gjelder en utsteder som ikke har finansielle instrumenter tatt opp til notering på regulert marked, eller som ikke tidligere har tilbudt omsettelige verdipapirer til allmennheten, gjelder det en frist på 20 virkedager. Det presiseres at fristen på 20 virkedager bare gjelder den første tilbakemeldingen. Dersom det er behov for etterfølgende innsendelser, skal fristen på ti virkedager gjelde. For regelmessige utstedere som utarbeider prospekt som består av flere deler, gjelder det en tidsfrist på fem arbeidsdager, forutsatt at slike utstedere gir forhåndsvarsel på minst fem arbeidsdager til prospektmyndigheten forut for planlagt innsendelse av prospektet til kontroll.

Dersom prospektmyndigheten finner at prospektet ikke tilfredsstiller kravene til EØS-prospekt, skal det gis melding om dette til utstederen eller tilbyderen og om hvilke endringer som er påkrevet. Fristen begynner å løpe fra den dagen oppdatert informasjon er innsendt til prospektmyndigheten for kontroll. Dersom utstederen eller tilbyderen er ute av stand til – eller ikke villig til – å foreta slike nødvendige endringer, eller å gi tilleggsinformasjon, skal prospektmyndigheten nekte godkjenning av prospektet og terminere prospektkontrollen.

Kommisjonen skal fastsette utfyllende rettsakter for kontroll av EØS-prospekter, herunder hvilke krav som gjelder til fullstendighet, forståelighet og konsistens, samt fremgangsmåten for godkjenning av prospekter. ESMA fremmet 28. mars 2018 forslag til utfyllende rettsakter for kontroll av EØS-prospekter. ESMA har også foreslått et sett med retningslinjer for prospektkontrollen som skal bidra til å allokere ressurser på en hensiktsmessig måte og sikre at det så langt som mulig vil være lik tilnærming til prospektkontrollen i EØS-området. Prospektmyndighetene vil imidlertid ha adgang til å tilpasse prospektkontrollen etter behov.

7.2.3 Utvalgets vurderinger

Prospektforordningens regler om tidsfrist for prospektmyndighetens tilbakemelding på EØS-prospekt innebærer endringer i forhold til gjeldende rett. Fristen for tilbakemelding på prospekt utarbeidet i forbindelse med opptak til notering endres fra fem virkedager til ti virkedager. Samtidig fremgår det at prospekt utarbeidet av regelmessige utstedere, skal gjennomgås i løpet av fem virkedager, forutsatt at det gis minimum fem virkedager forhåndsvarsel til prospektmyndigheten. Videre innebærer prospektforordningen at fristen for kontroll av tilbudsprospekt for ikke-noterte utstedere økes fra 10 virkedager til 20 virkedager.

Kommisjonen skal fastsette utfyllende rettsakter om gjennomføring av prospektkontrollen. Forslag til slike utfyllende rettsakter ble fremsatt av ESMA 28. mars 2018, men er ennå ikke vedtatt av Kommisjonen. Utvalget bemerker at det er hensiktsmessig med retningslinjer som gir lik tilnærming til prospektkontrollen. Dette vil bidra til at de bærende hensyn bak prospektforordningen ivaretas, ved at utstedere vil kunne forvente tilnærmet lik gjennomføring av prospektkontrollen i de ulike EØS-statene.

Utvalget foreslår at verdipapirhandelloven § 7-8 og verdipapirforskriften § 7-3 oppheves fordi de erstattes av forordningens regler. Utvalget foreslår videre at utfyllende kommisjonsrettsakter gjennomføres i verdipapirforskriften.

7.3 Offentliggjøring av EØS-prospekter

7.3.1 Gjeldende rett

Reglene om offentliggjøring av EØS-prospekt er inntatt i verdipapirhandelloven §§ 7-19 (offentliggjøring) og 7-20 (annonser). EØS-prospekt skal offentliggjøres senest når tilbudsperioden starter, eller opptak til notering skjer. Prospektet kan offentliggjøres ved at det innrykkes i minst en riksdekkende avis, at det stilles vederlagsfritt til disposisjon for allmennheten på tilbyderens forretningskontor eller på markedsplassens forretningskontor og hos verdipapirforetaket som plasserer tilbudet, at det gjøres tilgjengelig elektronisk på hjemmesiden til tilbyderen, markedsplassen eller eventuelle verdipapirforetak som plasserer tilbudet, eller gjøres tilgjengelig på prospektmyndighetens hjemmeside. Ved offentliggjøring som angitt ovenfor, utenom der prospektet stilles vederlagsfritt til allmennhetens disposisjon, skal prospektet også offentliggjøres elektronisk. Ved offentliggjøring på annen måte enn ved innrykk i en riksdekkende avis, skal det opplyses i en riksdekkende avis hvor prospektet er tilgjengelig. Prospektet i papirformat skal kunne innhentes vederlagsfritt, og akseptformular skal kun gis ut sammen med fullstendig prospekt. Dersom det orienteres om tilbudet i annonser eller på annen måte, skal det samtidig opplyses om at nærmere opplysninger fremgår av prospektet, samt hvor prospektet kan innhentes. Opplysningene skal være i overensstemmelse med opplysningene i prospektet.

Det følger av verdipapirforskriften § 7-4 at en liste over prospekter som er godkjent de siste 12 måneder, skal fremgå av Finanstilsynets nettside. Listen skal inneholde opplysninger om hvordan prospektet er gjort tilgjengelig for offentligheten og hvor det kan innhentes.

7.3.2 Forventet EØS-rett

Prospektforordningen artikkel 21 fastslår at et godkjent prospekt skal offentliggjøres i rimelig tid før, eller senest ved begynnelse av tilbudsperioden (for tilbud), eller tidspunktet for opptak til notering på regulert marked. For aksjer som skal tas opp til notering for første gang, skal prospektet offentliggjøres senest seks arbeidsdager før utløpet av tilbudsperioden. Offentliggjøring skal anses å ha skjedd når prospektet er offentliggjort elektronisk på hjemmesiden til utsteder, tilbydere eller den som søker opptak til notering, hjemmesiden til finansielle mellommenn som plasserer eller selger verdipapirene, inkludert oppgjørsagenter, eller på hjemmesiden til regulert marked der opptak til notering søkes, eller, dersom opptak til notering ikke søkes på regulert marked, på hjemmesiden til operatøren av MHF.

Prospektet skal være tilgjengelig for nedlasting og i et søkbart elektronisk format som ikke kan modifiseres. Dokumenter som er inntatt ved henvisning, tillegg til prospekt og/eller endelige vilkår, samt en separat kopi av sammendraget, skal være tilgjengelig på samme side, herunder ved bruk av hyperlinker der dette er nødvendig. Den separate kopien av sammendraget skal tydelig angi hvilket prospekt det relaterer seg til. Tilgang til prospektet skal ikke være betinget av registrering, aksept av «disclaimer» som begrenser juridisk ansvar eller betaling av gebyr. Det vil imidlertid fortsatt være adgang til å innta begrensninger mht. hvilke jurisdiksjoner som tilbudet fremmes i, eller opptak til notering skjer.

Prospektmyndigheten skal på sin hjemmeside publisere alle prospekter som er godkjent eller en liste med godkjente prospekter med hyperlink til nettstedet hvor prospektet er tilgjengelig. Prospektmyndigheten skal samtidig sende en elektronisk kopi av prospektet og eventuelle tillegg til ESMA, som skal publisere disse på sin hjemmeside.

Prospekter skal være offentlig tilgjengelig i elektronisk format i en periode på minst 10 år.

Et godkjent prospekt skal inneholde en tydelig advarsel om når gyldigheten av prospektet utløper. Advarselen skal også angi at plikten til å utarbeide et tillegg til prospekt ikke lenger gjelder når prospektets gyldighetsperiode er utløpt.

Kopi av prospektet på et varig medium skal til enhver tid kunne leveres til potensielle investorer på forespørsel og uten kostnad. Dette omfatter også en plikt til å utlevere en utskrift av prospektet.

Annonser som utarbeides i forbindelse med et offentlig tilbud, eller opptak til notering på regulert marked, skal tydeliggjøre at prospekt er eller skal publiseres og hvor investorene kan få tilgang til prospektet. Informasjon i annonser skal ikke være unøyaktig eller villedende og skal være konsistent med informasjonen i prospektet. Der vesentlig informasjon offentliggjøres av en utsteder eller tilbyder, og adresseres til en eller flere investorer i muntlig eller skriftlig form, skal informasjonen offentliggjøres til alle investorer som tilbudet rettes til, eller inkluderes i prospektet eller i et tillegg til prospektet.

7.3.3 Utvalgets vurderinger

Kravene om offentliggjøring samt regler for annonser som følger av verdipapirhandelloven §§ 7-19 og 7-20, videreføres i stor grad i prospektforordningen artikkel 21. En praktisk endring knytter seg til fremgangsmåten for offentliggjøring av EØS-prospekt, der alternativene knyttet til innrykk i offentlig avis fjernes og det i stedet stilles krav om at EØS-prospekter skal offentliggjøres elektronisk.

Utvalget foreslår at verdipapirhandelloven § 7-19 og § 7-20 oppheves idet de erstattes med prospektforordningen artikkel 21. For så vidt gjelder nye regler om nasjonale prospekter vises det til kapittel 11.

Til forsiden