8 Offentliggjøring og annonsering av prospekt mv.
8.1 Offentliggjøring av prospekt
8.1.1 Gjeldende rett
Det følger av vphl § 5-11 første ledd at et prospekt skal offentliggjøres senest dagen før tilbudet kan aksepteres. Prospektet skal offentliggjøres ved at det stilles vederlagsfritt til disposisjon for allmennheten på tilbyders forretningskontor og på samtlige steder der akseptblankett er lagt ut. Vedkommende børs, eller Foretaksregisteret ved tilbud som nevnt i § 5-8, kan fastsette at prospektet også skal stilles til disposisjon på andre måter.
I tillegg skal prospektet eller en melding om hvor prospektet kan innhentes, innrykkes i minst en riksdekkende avis. Prospektet må foreligge i papirformat. Dersom det orienteres om tilbud på annen måte enn nevnt i annet ledd, skal det samtidig opplyses at meldingen er ufullstendig, at nærmere opplysninger fremgår av prospektet, samt hvor prospektet kan innhentes. Akseptblankett kan bare legges frem sammen med fullstendig prospekt.
Ifølge børsforskriften § 14-5 skal prospektet offentliggjøres ved at det stilles vederlagsfritt til disposisjon for allmennheten på selskapets forrentningskontor, på børsen, hos samtlige verdipapirforetak som er børsmedlemmer og på andre måter børsen fastsetter. I tillegg skal det enten det fullstendige prospekt eller en melding om hvordan allmennheten kan skaffe seg prospektet innrykkes i en riksdekkende avis så raskt som mulig. Det vises for øvrig til regler om offentliggjøring av prospekt i børsforskriften del V og VI.
8.1.2 EØS-rett
Det er gitt regler om offentliggjøring av prospekt i direktivet art. 14. Når prospektet er godkjent, skal det oversendes vedkommende myndighet i hjemstaten og offentliggjøres av utsteder, tilbyder eller person som søker opptak til notering så snart som mulig og under alle omstendigheter innen rimelig tid, og senest når tilbudsperioden/notering starter. Ved tilbud om tegning av aksjer i en aksjeklasse som ikke er notert, men som søkes opptatt til notering er det et tilleggskrav i direktivet om at prospektet skal offentliggjøres minst seks arbeidsdager før tilbudsperiodens utløp.
Det følger av direktivet art. 14 nr. 2 at et prospekt skal anses offentliggjort når det er publisert enten:
ved innrykking i en eller flere riksdekkende aviser, eller i aviser som har stor utbredelse i de medlemsstatene hvor tilbudet offentliggjøres eller hvor det søkes om notering, eller
ved å stille en papirkopi av prospektet vederlagsfritt til disposisjon for allmennheten på forretningskontoret til markedsplassen hvor verdipapirene blir tatt opp til notering eller på utsteders forretningskontor samt hos verdipapirforetak som plasserer tilbudet, herunder oppgjørsbank, eller
i elektronisk versjon på utsteders webside og på websiden til eventuelle verdipapirforetak som plasserer tilbudet, herunder oppgjørsbank, eller
i elektronisk versjon på websiden til den markedsplass det søkes notering på, eller
i elektronisk versjon på websiden til hjemstatens kontrollmyndighet, dersom denne tilbyr denne tjenesten.
Hjemstaten kan kreve at utsteder som offentliggjør prospekt etter bokstav a) eller b) over, også offentliggjør det i elektronisk form i samsvar med bokstav c). Hjemstaten kan videre stille krav om at det offentliggjøres en melding om hvordan prospektet er offentliggjort og hvor det kan innhentes, jf. art. 14 nr. 3.
Hjemstatsmyndigheten skal på sin hjemmeside offentliggjøre enten alle prospekter som er godkjent eller en liste over prospekter som er godkjent i samsvar med direktivets art. 13, jf. art. 14 nr. 4. En slik liste over prospekter skal om mulig inneholde en hyperkobling til utsteders/markedsplassens hjemmeside der prospektet er offentliggjort.
Dersom et prospekt består av flere dokumenter eller inneholder henvisninger til andre dokumenter, kan dokumentene og opplysningene som utgjør prospektet gjøres tilgjenglige og offentliggjøres separat, forutsatt at de aktuelle dokumentene vederlagsfritt gjøres tilgjengelige for offentligheten i samsvar med art. 14 nr. 2, jf. art. 14 nr. 5. Det skal fremgå av hvert enkelt dokument hvor de øvrige dokumentene kan innhentes.
Teksten og formatet på prospekt, og/eller tillegg til prospekt, skal til enhver tid være identisk med den godkjente versjonen, jf. art. 14 nr. 6.
Når prospektet er offentliggjort i elektronisk form, skal utsteder, tilbyder, person som søker om opptak til notering, eller verdipapirforetak som plasserer tilbudet, vederlagsfritt levere papirkopi til investorer som ber om dette, jf. art. 14 nr. 7.
Etter art. 14 nr. 8, kan Kommisjonen vedta gjennomføringstiltak for art. 14 nr. 1, 2 4, og 4. Kommisjonen har gitt slike nærmere bestemmelser om offentliggjøring i forordningen art. art. 29-33.
I forordningen art. 29 stilles det krav til hvordan offentliggjøring av prospekt i elektronisk form skal foregå. Det er bl.a. krav om at prospektet skal være lett tilgjengelig på hjemmesiden og at prospektet er formatert slik at det ikke kan endres.
Ifølge forordningen art. 30 skal prospekt offentliggjøres i finansaviser eller generelle nyhetsaviser med nasjonal rekkevidde. Myndighetene gis i det enkelte tilfelle adgang til å avgjøre hvilken avis som er hensiktsmessig for offentliggjøring av prospekt.
Dersom hjemstaten krever offentliggjøring av en melding om hvordan prospektet er offentliggjort og hvor det kan innhentes, skal en slik melding offentliggjøres i samme type aviser som når hele prospektet offentliggjøres, med mindre det søkes notering av verdipapirer av samme klasse som allerede er notert, jf. forordningen art. 31. Meldingen kan alternativt offentliggjøres i markedsplassens offisielle nyhetsblad. Det er fastsatt nærmere regler om frist for offentliggjøring av melding, samt krav til hvilke opplysninger som skal fremgå av meldingen.
Etter forordningen art. 32 skal listen over prospekter, som myndighetene eventuelt skal offentliggjøre på sin hjemmeside etter direktivet art. 14 nr. 4, inneholde en henvisning til hvor prospektene er gjort tilgjengelige og hvor de kan innhentes.
De endelige vilkår for et grunnprospekt behøver etter forordningen art. 33 ikke å offentliggjøres på samme måte som selve prospektet, så lenge de offentliggjøres i samsvar med direktivet art. 14.
8.1.3 Arbeidsgruppens forslag
Arbeidsgruppen uttaler bl.a. følgende om offentliggjøring av prospekt i rapporten punkt 19.2, jf. utkast til § 5-18:
«Etter vphl § 5-11 første ledd skal et prospekt offentliggjøres senest dagen før tilbudet kan aksepteres. Introduksjonsprospekt skal være offentliggjort senest kl. 12.00 siste børsdag før aksjene tas opp til børsnotering med mindre børsen har fastsatt en annen frist, jf børsforskriften § 16-2. Tilsvarende gjelder for obligasjoner, jf § 20-6 første ledd.
Arbeidsgruppen legger til grunn at de nevnte frister må endres i samsvar med direktivet, slik at fristen for offentliggjøring av prospekt er så snart som mulig, og senest ved tilbudsperiodens oppstart eller ved opptak til notering av de aktuelle verdipapirene. Offentliggjøring vil dermed kunne skje senere enn etter gjeldende regler. Når det gjelder tilbud om tegning av aksjer i en aksjeklasse som ikke er notert, men som søkes tatt opp til notering, skal prospektet offentliggjøres minst seks arbeidsdager før tilbudsperiodens utløp. Dersom tilbudsperioden er under 6 dager, vil direktivets frist for offentliggjøring være tidligere enn etter gjeldende rett.
Direktivets bestemmelser om hvordan et prospekt skal offentliggjøres er i all hovedsak sammenfallende med bestemmelsene i vphl § 5-11 annet ledd når det gjelder ikke-elektronisk offentliggjøring. Det følger av vphl § 5-11 at prospektet skal stilles vederlagsfritt til disposisjon for allmennheten på tilbyders kontor og på samtlige steder der akseptblankett er lagt ut. I tillegg skal prospektet eller en melding om hvor prospektet kan innhentes, innrykkes i minst en riksdekkende avis. Tilsvarende bestemmelse følger av børsforskriften § 14-5 og § 20-6.
Utsteder kan velge mellom de alternativer direktivet fastsetter for hvordan prospektet skal offentliggjøres. Medlemsstatene kan imidlertid ved offentliggjøring i papirkopi eller i elektronisk form, kreve at det offentliggjøres en melding om hvor prospektet er tilgjengelig, jf § 14(3), og/eller at prospektet også offentliggjøres elektronisk.
Etter direktivet må hele prospektet, og ikke «melding om hvor prospektet kan innhentes», innrykkes i riksdekkende avis. Arbeidsgruppen legger til grunn at offentliggjøring i avis kun vil være praktisk for eventuelle tilleggsprospekt.
Ved offentliggjøring i papirkopi eller i elektronisk form, foreslår arbeidsgruppen et krav om at det skal offentliggjøres en melding i en riksdekkende avis om hvor prospektet er tilgjengelig. Som det fremgår over står myndighetene fritt til å fastsette et slikt krav. Bestemmelsen anses som en videreføring av vphl § 5-11.
Arbeidsgruppen foreslår videre at gjeldende regler endres i samsvar med direktivet, og at regler om offentliggjøring også får anvendelse på prospekt som faller utenfor direktivets anvendelsesområde.
Gruppen legger til grunn at myndigheten enten må offentliggjøre en liste over godkjente prospekter, eller offentliggjøre alle prospekter i sin helhet på myndighetens webside i en periode på 12 måneder.»
8.1.4 Høringsinstansenes merknader
Advokatforeningen viser til at arbeidsgruppen legger til grunn at fristene for offentliggjøring må endres i samsvar med direktivet, jf. rapporten s. 77, men at arbeidsgruppen uten nærmere begrunnelse ikke foreslår å innta direktivets bestemmelse i utkast til verdipapirhandelloven. Advokatforeningen uttaler videre:
«Det har i praksis vært noe usikkerhet rundt spørsmålet om hvor lang tid som kan gå fra en rettet kapitalforhøyelse på over 10 % i en børsnotert aksjeklasse er registrert i Foretaksregisteret til aksjene må tas opp til notering, og derved hvor lang tid selskapet har på seg til å utarbeide prospekt i slike tilfeller. Det prinsipp direktivet fastsetter om hvor raskt offentliggjøring må skje etter godkjennelse vil etter vår vurdering også være retningsgivende for selskapenes handlingsrom i forbindelse med utarbeidelse av prospekt. Vi kan således vanskelig se hvorfor den avklaring direktivets bestemmelse innebærer ikke er inntatt i lovutkastet.»
8.1.5 Departementets vurdering
Departementet slutter seg til arbeidsgruppens vurdering av at gjeldende frister i verdipapirhandelloven må endres for å gjennomføre prospektdirektivet. Det foreslås at prospektet skal offentliggjøres senest når tilbudsperioden starter eller notering foretas. Ved tilbud om tegning av aksjer i en aksjeklasse som søkes notert for første gang, skal prospektet offentliggjøres senest 6 arbeidsdager før tilbudsperiodens utløp. Det vises til lovforslaget § 5-19 første ledd.
Når det gjelder advokatforeningens uttalelse, viser departementet til at i direktivet ikke synes å fastsette en frist for hvor lang tid selskapet har til rådighet for å utarbeide prospekt ved en rettet emisjon på over 10 % i en børs notert aksjeklasse som er registrert inntil aksjene må tas opp til notering.
Departementet slutter seg videre i hovedsak til arbeidsgruppens forslag når det gjelder fremgangsmåter for offentliggjøring av prospekt, jf. lovforslaget § 5-19 annet til fjerde ledd. Forordningen inneholder detaljerte krav til offentliggjøring av prospekt. Det foreslås derfor en hjemmel til at det i forskrift kan fastsettes nærmere regler om offentliggjøring av prospekt, dersom det skulle vise seg å være behov for dette av hensyn til gjennomføringen av EØS-forpliktelsene, jf. lovforslaget § 5-19 siste ledd.
8.2 Annonsering av prospekt
8.2.1 Gjeldende rett
Det følger av vphl § 5-11 tredje ledd at dersom det orienteres om tilbud på annen måte enn ved offentliggjøring av prospekt, skal det samtidig opplyses at meldingen er ufullstendig, og at nærmere opplysninger fremgår av prospektet. Det skal videre opplyses hvor prospektet kan innhentes. Tilsvarende bestemmelser følger av børsforskriften § 14-4 annet ledd.
Etter vphl § 5-7 tredje ledd skal annonser, kunngjøringer mv. som skal spres eller stilles til rådighet for offentligheten av tilbyder, på forhånd oversendes børsen. Børsen skal avgjøre om dokumentene skal kontrolleres før de offentliggjøres, se Børssirkulære nr 4/2004.
8.2.2 EØS-rett
Det er fastsatt regler om annonsering av prospekt i direktivet art. 15 og forordningen art. 34. Etter direktivet art. 15 nr. 1 til nr. 5 skal all annonsering i forbindelse med tilbud/notering skje i tråd med følgende prinsipper (oversettelse hentet fra arbeidsgruppens rapport punkt 20.1.):
Annonsen skal opplyse at et prospekt er eller vil bli offentliggjort, og angi hvor det vil bli tilgjengelig for investorene.
Det skal fremgå tydelig at det dreier seg om en annonse. Opplysningene i annonsen skal ikke være unøyaktige eller misvisende. Opplysningene skal være i samsvar med de opplysninger som skal fremgå av et prospekt, uavhengig av om dette allerede er offentliggjort, eller med opplysninger som skal inngå i et prospekt som skal offentliggjøres senere.
Alle opplysninger som gis vedrørende tilbudet skal være i overensstemmelse med de opplysninger som er inntatt i prospektet. Dette gjelder både muntlige og skriftlige opplysninger, og uavhengig av om disse gis i markedsføringshensikt.
Når det ikke er prospektplikt iht. direktivet, og utsteder eller tilbyder gir profesjonelle investorer eller særlige grupper av investorer materielle opplysninger, skal disse opplysningene gis til alle profesjonelle investorer og særskilte grupper av investorer tilbudet er rettet til. Dette gjelder også opplysninger gitt i møter. Dersom prospektet skal offentliggjøres, skal slike opplysninger tas inn i prospektet eller et tillegg som nevnt i direktivet art. 16 (1).
Hjemstatens myndigheter skal påse at de nevnte prinsipper for annonsering overholdes.
I medhold av direktivet art. 15 nr. 4, har EU-kommisjonen fastsatt nærmere bestemmelser om annonsering i EU-kommisjonens forordning art. 34. Bestemmelsen regulerer bl.a. hvilke kommunikasjonsmidler som kan benyttes ved annonsering.
8.2.3 Arbeidsgruppens forslag
Arbeidsgruppen omtaler annonsering av prospekt i rapporten kapittel 20, og uttaler bl.a. (rapporten punkt 20.2):
«Arbeidsgruppen legger til grunn at vphl § 5-11 tredje ledd og børsforskriften § 14-4 ikke fullt ut dekker direktivets krav til annonsering. Det forslås derfor en bestemmelse om at dersom det orienteres om et tilbud i annonser eller på annen måte, skal det samtidig opplyses at nærmere opplysninger fremgår av prospektet, samt hvor prospektet kan innhentes. Etter forslaget skal opplysningene være overensstemmende med opplysningene i prospektet. Arbeidsgruppens forslag er noe enklere utformet enn direktivet, men anses i samsvar med direktivets.
Direktivets art. 15(5), se punkt 4 over, regulerer informasjon som tilbyder gir profesjonelle investorer eller særlige grupper investorer. Ved tilbud som omfattes av prospektplikt skal opplysninger av betydning for vurderingen av tilbudet som gis til enkelte grupper investorer (i møtepresentasjoner og lignende), fremgå av prospektet. Ettersom opplysninger av betydning for investorenes vurdering, alltid skal fremgå av prospekt anses bestemmelsen unødvendig.
Ved tilbud som faller utenfor prospektplikten skal det etter direktivet gis tilsvarende informasjon til alle investorer tilbudet rettes mot. Arbeidsgruppen viser i denne forbindelse til allmennaksjelovens og børslovens krav til likebehandling av aksjeeiere, vphl § 2-5 annet ledd om god forretningsskikk og vphl § 9-2 om god forretningsskikk for verdipapirforetak. Arbeidsgruppen legger til grunn at de nevnte bestemmelser innebærer en plikt til å likebehandle investorer i forbindelse med et hvert tilbud, uavhengig av om tilbudet omfattes av prospektkravene. Det anses derfor ikke nødvendig å fastsette en særskilt bestemmelse tilsvarende direktivets.
Arbeidsgruppen antar at vphl § 5-7 tredje ledd bør oppheves. I praksis har det i liten grad vært foretatt kontroll med annonser, kunngjøringer mv. Gruppen kan ikke se at det er behov for noen forhåndskontroll med slikt materiale. Det vises for øvrig til de alminnelige markedsføringsreglene og myndighetens håndhevelse av disse.»
Arbeidsgruppen foreslår en bestemmelse om annonsering i lovutkastet § 5-19.
8.2.4 Høringsinstansenes merknader
Ingen høringsinstanser har gitt særlige merknader til dette punktet.
8.2.5 Departementets vurdering
Når det gjelder tilbud som faller inn under direktivets anvendelsesområde, slutter departementet seg til arbeidsgruppens forslag om å fastsette krav om dersom det orienteres om et tilbud i annonser eller på annen måte, skal det samtidig opplyses at nærmere opplysninger fremgår av prospektet. Videre skal det opplyses hvor prospektet kan innhentes. Opplysningene i annonsen mv. være overensstemmende med opplysningene i prospektet. Det vises til lovutkastet § 5-20.
Departementet finner i likhet med arbeidsgruppen at det ved tilbud som faller utenfor EØS-prospektplikten ikke anses nødvendig å fastsette en særskilt bestemmelse om at det skal gis tilsvarende informasjon til alle investorer tilbudet rettes mot, jf. allmennaksjelovens og børslovens krav til likebehandling av aksjeeiere, vphl § 2-5 annet ledd om god forretningsskikk og vphl § 9-2 om god forretningsskikk for verdipapirforetak.
8.3 Årlig oversikt over offentliggjorte opplysninger
8.3.1 Gjeldende rett
I gjeldende verdipapirregelverk er det ikke fastsatt regler om årlig oversikt over offentliggjort informasjon. I praksis blir relevant informasjon offentliggjort på Oslo Børs sine hjemmesider, herunder børsmeldinger, prospekter, regnskap og generalforsamlingsbeslutninger.
8.3.2 EØS-rett
Det følger av direktivet art. 10 nr. 1 at utstedere av verdipapirer notert på regulert marked minst årlig skal utarbeide en oversikt over all informasjon de har offentliggjort eller gjort tilgjengelig for allmennheten i en medlemsstat eller et tredjeland de siste 12 måneder. Oversikten skal omfatte informasjon som er utarbeidet som følge av utsteders forpliktelser etter EU-regler og nasjonale regler knyttet til verdipapirmarkedet. Som minstekrav skal utstedere referere til informasjon som kreves etter selskapsrettsdirektivene, Rdir. 2001/34 (børsdirektivet) og «Regulation (EC) No 1606/2002 of the European Parliament and of the the Council of 19 July 2002 on the application of International Accounting Standards».
Oversikten skal sendes hjemlandsmyndighetene etter offentliggjøring av årsregnskapet, jf. direktivet art. 10 nr. 2. Det skal angis hvor den informasjon det er henvist til kan innhentes.
Plikten til å utarbeide årlig oversikt, jf. art. 10 nr. 1, gjelder ikke for utstedere av ikke-aksjerelaterte verdipapirer med pålydende per enhet på minst 50 000 euro, jf. direktivet art. 10 nr. 3.
I medhold av direktivet art. 10 nr. 4 har EU-kommisjonen fastsatt gjennomføringsbestemmelser for art. 10 nr. 1, jf. forordningen art. 27. Etter forordningens art. 27 skal dokumentet offentliggjøres på samme måte som prospekter, jf. direktivet art. 14 om offentliggjøring av prospekt. Oversikten skal registreres hos myndighetene i hjemlandet og offentliggjøres senest 20 arbeidsdager etter offentliggjøringen av årsregnskapet. Dersom noen av opplysningene ikke er oppdaterte, skal det inntas en erklæring om dette.
8.3.3 Arbeidsgruppens forslag
Arbeidsgruppen uttaler følgende om spørsmålet om årlig oversikt over offentliggjorte opplysninger (rapporten kapittel 25):
«Det er ikke fastsatt regler om årlig oversikt over offentliggjort informasjon i det norske verdipapirregelverket. I praksis blir all relevant informasjon offentliggjort på Oslo Børs sine hjemmesider, herunder børsmeldinger, prospekter, regnskap og generalforsamlingsbeslutninger. Direktivets krav til årlig oversikt over offentliggjort informasjon, har etter arbeidsgruppens syn ingen direkte sammenheng med prospektkravene, men hører systematisk under bestemmelsen utsteders opplysningsplikt. Arbeidsgruppen foreslår derfor at en bestemmelse tilsvarende direktivet art. 10 tas inn i børsforskriften § 5-2. Det legges til grunn at bestemmelsen vil gjelde for utstedere med verdipapirer notert på børs og autorisert markedsplass (dersom det gis konsesjon til slike).»
8.3.4 Høringsinstansenes merknader
Ingen høringsinstanser har gitt særlige merknader til dette punktet.
8.3.5 Departementets vurdering
Departementet slutter seg til arbeidsgruppens forslag om å fastsette krav til utarbeidelse av en årlig oversikt over offentliggjorte opplysninger i forskrift. Departementet mener i likhet med arbeidsgruppen at slike regler systematisk sett hører inn under regler om utsteders opplysningsplikt, jf. børsloven § 5-7 med tilhørende forskrifter.